由中国证监会组织编译的境外资本市场重要法律文献译丛之10，美洲卷之《美国投资者保护经典案例选编（中英文对照本）》，已由法律出版社出版。
与以往国内对投资者保护的翻译作品均以编译国外的法律条文为内容不同。该书精选、翻译了17个涉及投资者保护经典案例的判决内容，其中也包含美国最高法院的判决意见。
该书选编的案例类型丰富多样，涉及各类投资者保护问题，具有一定的代表性、权威性和典型性：既包括民事案例，也包括刑事案例。具体案例涵盖了固定收益投资合同的定性、新股发售中的搭售、证券诈骗与内幕交易、操纵市场、审计师因疏忽而在审计报告中虚假陈述应承担的责任；外国证交所证券交易不当行为引发的诉讼、利用投资者账户过度交易赚取额外佣金引发的纠纷等各类典型案例；翻译的判决书的内容涉及管辖权、诉讼时效、赔偿计算、责任认定等详细法律分析和解读。
笔者对其中两个案例印象颇深，一个是“美国诉爱德华兹”案，该案的核心是：对于经营性的投资安排而言，如果约定了固定回报，是否可以仅仅凭此约定而不适用投资合同的规定。同样，在我国也存在投资合同能否约定固定收益或者约定固定收益的合同是投资合同还是名为投资实为借贷的争议。该书编译了美国最高法院对该案的审判意见，从阐释法条、立法原理及立法精神，到比较以往的判例，最终认定投资安排承诺固定回报率，也可以是投资合同。此案例，对于我国司法实践中认定固定收益的合同性质有重要的借鉴意义。其重要理念为：“资金投资的合理期待是获得利润，而利润通过他人努力而获得”。
另外一个案例是：卡帕斯诉托奇近海有限公司案，被上诉方（原审被告）在首次公开发行的招股书中如实披露了IPO之前两年天然气价格上涨了约133%，但并没有披露IPO之前的5.33个月内天然气价格下跌了约60%的信息。该公司IPO后天然气和原有价格持续下跌，卡帕斯提出集团诉讼认为该公司虚假陈述、重大误导。上诉法院的判决分析了招股书是否存在误导、披露的信息是否有遗漏等方面，最后认定，托奇公司IPO前5个月，天然气价格就开始下跌，但没有完整信息，托奇公司也没有表示或推断价格是否会持续上涨或者下跌。只是强调天然气价格的波动性，天然气价格下降并非规则要求披露的趋势。因此，该案招股说明书中关于天然气价格的陈述既不是虚假性的也不是误导性的。
这个案例对于我国司法实践中认定虚假陈述也有一定的前瞻性参考。目前我国虚假陈述的案件，基本是以招股说明书或者审计报告中的财务数据虚假为前提的，尚未有披露的非财务信息虚假的诉讼判例出现。为今后法院认定何为“虚假陈述”提供了理论和案例参考。同时也会对发行人和保荐人在制作招股说明书过程中的披露内容把握给出了重要提示。
众所周知，美国的资本市场是世界上极其发达的市场，美国也是法制化程度极高的国家。上述精编案例的编译出版，不仅对于我国的证券市场研究、投资者保护工作具有借鉴和指导意义，从法律角度，对于我国司法实践中对资本市场的疑难复杂问题的理解和判断也有着积极的比较与借鉴意义；对于从事资本市场及投资业务的广大律师而言，更是合规把控、规避风险的经验学习的精品。
观韬律师事务所 谭卫红
2014年8月